监控、录音录像取证违规，如何依法予以排除？

 一、先定性：违规到什么程度，决定走哪条路

绝对排除（言词类）：如果违规录音录像本身是用来证明讯问合法性的，且关联到案中供述系刑讯、威胁、疲劳审讯等非法方法取得 → 依《刑诉法》第56条+《严格排除非法证据规定》，供述绝对排除，录像作为“不能证明合法”的辅助事实。

绝对排除（载体本身伪造/篡改）：监控/录音录像系篡改、伪造、无法确定真伪，或制作时间地点方式存疑且不能合理解释 → 依《刑诉法解释》第109条，不得作为定案依据。

瑕疵补正（程序小错）：如提取笔录漏签名、未封存原始载体、哈希值没写、见证人缺位 → 先补正或解释，补不了才排除（《刑诉法解释》第113条）。

应录未录/选择性录制：法定“应当”同步录像的重大案件（无期死刑、重大毒品、黑恶等）没录、只录部分、剪接删改 → 不能排除非法取证时，对应供述排除。

关键分界：“应当录没录”不直接等于供述无效，而是“不能排除以非法方法收集→才排”；但录像本身被剪改/真伪不明→直接不得作为定案依据。

二、法律依据（直接用这几条）

《刑事诉讼法》第56条：非法言词证据绝对排除；物证书证违规可能严重影响司法公正的，补正或解释，否则排除。

《刑诉法解释》第54条：已移送法院的讯问录音录像属于案卷材料，辩护律师可申请查阅。

《刑诉法解释》第109、110、113条：视听资料/电子数据的排除情形（篡改、真伪不明、提取瑕疵补不正）。

《严格排除非法证据规定》第20、23、25条：申请须在开庭前提出（庭审新发现除外），要交线索或材料，法院应开庭前会议。

《排除非法证据规程》第26条：应录未录/选择性录制/剪接删改 + 不能排除非法的 → 排除。

三、辩护方实操动作（按阶段）

1. 侦查阶段

会见时问清：讯问地点、起止时间、有无录像、录像是否连贯、笔录与所说是否一致；发现线索 → 向办案机关/驻所检察室交《排除非法证据申请书》+线索（伤情照片、同监室证人、提讯登记表矛盾处）。

2. 审查起诉阶段（最重要窗口）

阅卷后重点调：提讯记录、体检记录、讯问笔录起止时间、应移未移的录像。

• 向检察院提交书面排非申请，要求调取/播放同步录像；

• 若检察院不排，要在《起诉书》里看是否仍把违规供述/录像当证据 → 留到法院打。

3. 审判阶段

• 开庭前：书面申请排非 + 具体线索（哪一次讯问、哪个监控段、谁操作的、哪里剪接），法院必须开庭前会议。

• 庭前会议：要求法院责令检察院移送未交的录像；主张“应录未录”“录像不完整”由公诉人举证合法。

• 庭审调查：法庭先审合法性。可申请播放特定时段录像、申请侦查人员出庭（不出庭且不能排除非法的→有利）。

• 质证要点：录像与笔录实质性差异→以录像为准；录像时间轴断点、音画不同步、文件大小异常→主张篡改或选择性录制。

4. 二审/再审

一审没告知权利、或一审后才发现线索（如调到底层元数据）→ 二审应当审查。

四、常见“监控/录像违规”情形与对应主张

• 商场/道路监控来源不清、未封存原始硬盘、无提取笔录 → 电子数据瑕疵，要求补正，否则不得定案。

• 讯问录像中途暂停、只录认罪段、笔录时间比录像长3小时 → 应录未全录 + 不能排非 → 供述排。

• 录像有声道替换、帧序列不连续、哈希值对不上 → 真伪不明 → 绝对排除该载体。

• 执法记录仪事后补录、关键抓捕/搜查段缺失 → 关联物证/现场勘验合法性，要求说明，说不清→物证补正不能则排。

• 认罪认罚听取意见没录检察官释法过程 → 法定应当录的，主张具结书自愿性存疑。

五、最容易踩的坑

只喊“程序违法”不交线索 → 法院依《严格排除规定》第24条不予受理，必须写清“谁、何时、何地、怎么违、哪段录像”。

把“可以录像”案件当“应当录像”主张 → 法院不支持，先判断案件类型。

一审不提、二审才提 → 除非证明一审未告知权利或新发现线索，否则二审不再理。

忽略《刑诉法解释》第109条直接走排非 → 录像本身作为视听资料有独立排除路径，不必硬套“刑讯逼供”那套。