股权代持合法吗？实际出资人和名义股东的风险分别是什么？

股权代持是指实际出资人（隐名股东）与名义股东约定，由实际出资人出资并享有投资权益，以名义股东的名义持有股权的一种股权安排方式。根据《公司法司法解释三》第二十四条规定，只要不存在法律规定的无效情形，股权代持协议原则上有效。

一、股权代持的合法性

股权代持协议在一般情况下是合法的，但存在以下限制：

（1）有效情形：

普通有限责任公司股权代持，只要不违反法律强制性规定或公序良俗，协议有效

双方真实意思表示，无欺诈、胁迫等情形

（2）无效情形：

1.金融机构股权代持：商业银行、保险公司、证券公司等金融机构的股权代持因违反金融监管规定，协议无效

2.上市公司股权代持：违反信息披露要求，损害证券市场秩序，协议无效

3.公务员等特殊主体代持：公务员、军人等不得从事营利性活动，代持协议无效

4.规避外商投资准入限制：违反外商投资准入负面清单的代持协议无效

5.违反公序良俗：损害社会公共利益的代持行为无效

二、实际出资人的法律风险

1. 协议无效风险

若代持目的违法（如规避金融监管、公务员代持），协议可能被认定无效，实际出资人只能要求返还出资款，无法享受股权增值收益。

2. 股权被擅自处分风险

名义股东作为登记股东，可擅自转让、质押代持股权。若第三人善意取得（不知情+支付合理对价+完成登记），实际出资人将丧失股权，只能向名义股东追偿。

3. 股权被强制执行风险

名义股东个人债务纠纷时，其名下股权可能被法院查封、拍卖。实际出资人需通过诉讼确认代持关系才能排除执行，但举证难度大、周期长。

4. 显名障碍风险

实际出资人要成为登记股东，需经公司其他股东半数以上同意。若其他股东不同意或主张优先购买权，实际出资人可能长期无法行使股东权利。

5. 无法行使股东权利风险

隐名股东不能直接行使表决权、知情权、分红权等股东权利，需通过名义股东间接行使，存在信息不对称和控制权受限的风险。

6. 税务风险

代持还原（显名）时，税务机关可能将股权变更视为转让行为，按股权增值部分征收个人所得税（税率20%）。

三、名义股东的法律风险

1. 出资补足责任风险

若实际出资人未足额出资，公司债权人可要求名义股东在未出资范围内承担补充赔偿责任。名义股东承担责任后，只能向实际出资人追偿。

2. 公司债务连带责任风险

公司清算时，若名义股东怠于履行清算义务或恶意处置公司财产，可能对公司债务承担连带清偿责任。

3. 税务风险

名义股东取得分红时需代扣个税；股权转让时需按公允价值缴纳税费，存在双重征税风险。

4. 个人信用风险

若公司负债被强制执行，名义股东可能被列为失信被执行人，限制高消费，影响个人征信。

5. 刑事责任风险

若公司从事违法犯罪活动，名义股东作为登记股东或法定代表人，可能被追究相关刑事责任。

四、风险防范建议

（1）对实际出资人：

1.签订规范的书面代持协议：明确双方权利义务、股权处置限制、违约责任（建议不低于股权价值35%）、显名条件等

2.完善证据留存：保留出资凭证、分红记录、会议纪要等完整证据链

3.提前锁定显名路径：取得其他股东书面同意函，或在公司章程中明确代持规则

4.设立股权质押：要求名义股东将代持股权质押给实际出资人，限制其擅自处分

5.定期监督：要求名义股东定期报告公司经营状况和股权情况

（2）对名义股东：

1.审查实际出资人资信：评估其财务实力和信用记录，确保具备履行能力

2.核实出资情况：要求实际出资人提前完成全部出资，保留出资凭证

3.约定税费承担：明确代持还原时产生的税费由实际出资人承担

4.避免兼任高管：避免同时担任法定代表人、董事等职务，降低责任风险

5.约定追偿条款：明确若因实际出资人原因导致名义股东承担责任，实际出资人需全额赔偿

其他建议：

对高价值股权代持，建议办理公证以增强协议证明力

避免代持金融机构、上市公司等特殊领域股权

定期查询股权登记状态，及时发现异常情况

股权代持的本质是"名实分离"，双方都面临较大法律风险。建议在专业律师指导下签订完善的代持协议，并建立动态监管机制，才能有效防范风险。

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